張家港公司法律師曹輝團(tuán)隊(duì) 張家港律師事務(wù)所曹輝 勝訴技巧
當(dāng)事人無(wú)證據(jù) 律師又如何破解焦點(diǎn)難題?張家港律師事務(wù)所曹輝

當(dāng)事人無(wú)證據(jù) 律師又如何破解焦點(diǎn)難題?張家港律師事務(wù)所曹輝

【張家港法律顧問(wèn)網(wǎng)】導(dǎo)讀：在許許多多訴訟案例中，當(dāng)事人并不掌握對(duì)自己有利的證據(jù)，甚至就沒有證明自己主張的證據(jù)， 這就需要的關(guān)聯(lián)性證據(jù)中尋找突破。張家港律師曹輝團(tuán)隊(duì)：進(jìn)而挖掘出隱藏在細(xì)節(jié)中的“隱性證據(jù)”。這也需要代理律師具有扎實(shí)的法律功底，豐富的聯(lián)想延展，融會(huì)貫通的思維技巧，透過(guò)表層現(xiàn)象看實(shí)質(zhì)的能力。在眾多紛繁復(fù)雜，錯(cuò)綜交織的關(guān)聯(lián)性證據(jù)中，攻其一點(diǎn)，尋求突破。本案中，是公司法和會(huì)計(jì)法的完美結(jié)合，從而挖掘出隱藏在細(xì)節(jié)中的“隱性證據(jù)”下面張家港律師曹輝團(tuán)隊(duì)為您詳細(xì)展示案例：

 
28歲的小王應(yīng)聘為一家民營(yíng)貿(mào)易公司，作為公司的財(cái)務(wù)人員，負(fù)責(zé)開具支票，并負(fù)責(zé)保管公司財(cái)務(wù)專用章和法定代表人名章。然而，在2016年小王遇到了人生第一道“坎”。當(dāng)年，小王遭到公司的起訴，公司訴稱：2014年3月，小王未經(jīng)公司授權(quán)擅自開具一張銀行轉(zhuǎn)賬支票，金額為135萬(wàn)元，并私自加蓋公司財(cái)務(wù)專用章和法定代表人章，將上述錢款借走，當(dāng)天小王將該款匯入案外人張芳（化名）賬戶?，F(xiàn)要求被告小王歸還上述錢款。

 

對(duì)于此項(xiàng)指控，

1、135萬(wàn)元需要小王歸還嗎？

2、135萬(wàn)元已構(gòu)成數(shù)額較大，小王會(huì)不會(huì)被判挪用資金罪或職務(wù)侵占罪？

3、如果小王是被冤枉的，該如何維權(quán)？

然而，關(guān)鍵是小王手里壓根沒有證據(jù)可以證明自己的行為屬于公司的指使？

相反，有力證據(jù)卻在公司手里，小王該如何為自己辯駁？

4、135萬(wàn)元是公司指使還是小王擅自所為？

5、是履行職務(wù)行為還是私自借款行為？

6、面對(duì)當(dāng)事人沒有證據(jù)，作為律師又該如何破解這一焦點(diǎn)難題?

 

請(qǐng)看！第四講

 

【案情簡(jiǎn)介】

 

　　順達(dá)（化名）公司是一家從事貿(mào)易的民營(yíng)企業(yè)，2016年5月甲3司向法院起訴稱：小王是公司的財(cái)務(wù)人員，負(fù)責(zé)開具支票，并負(fù)責(zé)保管公司財(cái)務(wù)專用章和法定代表人名章。2014年3月，小王未經(jīng)公司授權(quán)擅自開具一張銀行轉(zhuǎn)賬支票，金額為135萬(wàn)元，并私自加蓋公司財(cái)務(wù)專用章和法定代表人章，將上述錢款借走，當(dāng)天小王將該款匯入案外人張芳（化名）賬戶。現(xiàn)要求被告小王歸還上述錢款。

 

核心證據(jù)

是由原告順達(dá)公司提供的支票存根，上面記載借款金額135萬(wàn)元；在“借款人”欄有小王本人的簽字。

 

　　庭審中，被告小王稱涉案支票是其開出的，支票上記載的金額也進(jìn)入其個(gè)人銀行賬戶，后轉(zhuǎn)入案外人張芳賬戶。但小王稱開具涉案支票是經(jīng)過(guò)公司財(cái)務(wù)主管劉洋（化名）同意的。但小王不能提供劉洋指示其開具涉案支票的證據(jù)。

 

大家知道，在司法審判中，證據(jù)就是“訴訟之王” 誰(shuí)能拿出有利證據(jù)，誰(shuí)就能證明自己的主張，誰(shuí)就有勝訴的可能。在眾多訴訟案件中，證據(jù)往往隱藏在紛繁復(fù)雜，錯(cuò)綜交織的關(guān)聯(lián)性證據(jù)中，只有攻其一點(diǎn)，尋求突破。 這就需要律師具有扎實(shí)的法律功底，豐富的聯(lián)想延展，融會(huì)貫通的思維技巧，透過(guò)表層現(xiàn)象看實(shí)質(zhì)的能力。進(jìn)而挖掘出隱藏在細(xì)節(jié)中的隱性證據(jù)。

 

核心提示：

證據(jù)

是司法人員認(rèn)識(shí)案件事實(shí)或爭(zhēng)議事實(shí)的不可或缺的媒介或橋梁，若離開了證據(jù)，司法人員便根本無(wú)法認(rèn)知發(fā)生在過(guò)去的案件事實(shí)或爭(zhēng)議事實(shí)。

 

證據(jù)的意義：

是指證據(jù)在進(jìn)行訴訟活動(dòng)、完成訴訟任務(wù)中所起的重要作用。證據(jù)是訴訟的前提和基礎(chǔ)。離開證據(jù)，不僅訴訟活動(dòng)將無(wú)法進(jìn)行，而且案件事實(shí)將無(wú)法認(rèn)定，進(jìn)而訴訟任務(wù)也將無(wú)法完成。

 

135萬(wàn)元，對(duì)于一般家庭來(lái)說(shuō)都是一筆巨款，更何況是剛參加工作不久的小王，更是一筆天文數(shù)字，小王除了焦急，就是焦慮，焦頭爛額的小王萬(wàn)般無(wú)奈之下最終找到律師幫忙。

 

那么律師如何破解這一焦點(diǎn)難題?

 

本案焦點(diǎn)及判決要點(diǎn)

經(jīng)過(guò)對(duì)案件的研究及梳理，此案的焦點(diǎn)及判決要點(diǎn)是：

 

　　小王開具涉案支票的行為是否經(jīng)過(guò)公司負(fù)責(zé)人的授權(quán)？這一問(wèn)題成為本案的焦點(diǎn)。

 

法律后果：

一、如果原告順達(dá)公司所陳述的事實(shí)屬實(shí)，即小王私自開具涉案支票，并將涉案資金轉(zhuǎn)讓案外人賬戶，那就不單單是資金歸還的問(wèn)題，其行為可能涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪，比如挪用資金罪或職務(wù)侵占罪。

二、如果小王是經(jīng)過(guò)公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人劉洋授權(quán)后開具涉案支票，則小王的行為屬于履行職務(wù)行為，其不應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任；至于涉案錢款的用途及是否能夠追回，從法律上講與小王無(wú)關(guān)。

截然不同的法律后果，律師如何為小王爭(zhēng)??？

 

　　 從雙方證據(jù)上看，原告順達(dá)公司處于有利地位，涉案支票存根上有“借款人小王”字樣，被告小王也承認(rèn)其將涉案款先劃入自己的賬戶，再轉(zhuǎn)入案外人張芳的賬戶。被告小王稱上述資金劃轉(zhuǎn)是經(jīng)過(guò)公司財(cái)務(wù)主管劉洋同意的，卻不能提供任何證據(jù)。

 

 

這種情況該怎么辦？

且看律師如何支招：

 

在具體案件的認(rèn)證活動(dòng)中，因?yàn)樽C據(jù)的關(guān)聯(lián)性、合法性、真實(shí)性、充分性等方面的內(nèi)容往往是相互交叉、相互影響的。據(jù)此，律師著力挖掘此案的關(guān)聯(lián)性證據(jù)，即隱藏起來(lái)的“隱性證據(jù)”。

在司法實(shí)踐中，什么是“隱形證據(jù)”？

隱形證據(jù)蘊(yùn)含隱蔽性信息，即案件的隱蔽性細(xì)節(jié)；

 

所以我們就從隱蔽性細(xì)節(jié)著手挖掘。因?yàn)?，法律?guī)定。

 

法條連接：

《公司法》的規(guī)定：

第一百六十四條，公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國(guó)家財(cái)政部門的規(guī)定建立本公司的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)制度。

 

并且根據(jù)《會(huì)計(jì)法》以及《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》的要求建立財(cái)務(wù)管理制度，編制符合要求的財(cái)務(wù)報(bào)表，保留相關(guān)財(cái)務(wù)的原始憑證及賬冊(cè)。若沒有規(guī)范的財(cái)務(wù)賬冊(cè)可能要承擔(dān)相應(yīng)的不利后果。

　　

根據(jù)《會(huì)計(jì)法》的相關(guān)規(guī)定，原告順達(dá)公司作為一家登記注冊(cè)的有限責(zé)任公司，必須制作、記載、保留上述記賬憑證和銀行賬簿等財(cái)務(wù)資料。

尋找問(wèn)題核心：

根據(jù)相關(guān)會(huì)計(jì)法規(guī)定，既然原告順達(dá)公司手里有涉案支票存根，那么其手中就應(yīng)該有相應(yīng)的“記賬憑證”，因?yàn)楸桓嫘⊥醪豢赡荛_出支票后，不作記賬憑證，只把支票存根交給財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人劉洋，也不可能將支票存根私自扣下，否則會(huì)立刻暴露其侵占資金的行為，在“記賬憑證”上面必然記載了涉案資金的用途，公司會(huì)計(jì)根據(jù)前面的“記賬憑證”負(fù)責(zé)登記“銀行存款日記賬”，并在該賬“摘要”欄記載涉案資金的用途，“兩章一票”不可能由被告一人保管和使用。

 

一般在現(xiàn)實(shí)公司經(jīng)營(yíng)中，特別是民營(yíng)企業(yè)，公司負(fù)責(zé)人要求出納開具支票時(shí)一般不會(huì)向出納提供任何手續(xù)，出納人員也不會(huì)向負(fù)責(zé)人索要手續(xù)。通常的作法是，在出納開出支票后，由出納制作“記賬憑證”，并將支票存根粘貼在“記賬憑證”的后面，負(fù)責(zé)人在該“記賬憑證”上簽字以示授權(quán)和同意，開具支票所加蓋的財(cái)務(wù)專用章和法定代表人名章及支票（兩章一票）分別由兩人負(fù)責(zé)保管。

同時(shí)法律還規(guī)定，

 

法條鏈接： 《民事訴訟法司法解釋》第一百一十二條規(guī)定了“證明妨害”內(nèi)容：書證在對(duì)方當(dāng)事人控制之下的，對(duì)方當(dāng)事人無(wú)正當(dāng)理由拒不提交的，人民法院可以認(rèn)定申請(qǐng)人所主張的書證內(nèi)容為真。

 

基于以上兩點(diǎn)以及法律法規(guī)，這就要求：

一、順達(dá)公司必須制作、記載、保留上述記賬憑證和銀行賬簿等財(cái)務(wù)資料。這是公司法定的責(zé)任，就是說(shuō)，順達(dá)公司你應(yīng)該也必須有這些、“記賬憑證”和銀行賬簿等財(cái)務(wù)資料。

二、順達(dá)公司還應(yīng)該負(fù)有提交上述證據(jù)的法定責(zé)任和義務(wù)。

 

會(huì)計(jì)憑證，是記錄經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事項(xiàng)的發(fā)生和完成情況，明確經(jīng)濟(jì)責(zé)任，并作為記帳依據(jù)的書面證明，是會(huì)計(jì)核算的重要會(huì)計(jì)資料于是在庭審前，筆者建議被告趙新向法庭申請(qǐng)調(diào)查取證，要求原告甲公司提供上述記賬憑證、銀行賬簿。

據(jù)此。

應(yīng)訴對(duì)策：

律師為小王制定了應(yīng)訴的“對(duì)策”，律師提議被告小王向法庭申請(qǐng)調(diào)查取證，要求原告順達(dá)公司提供上述記賬憑證、銀行賬簿。

此舉，在律師的幫助下，小王把舉證責(zé)任“完美地”推給對(duì)方，從而擺脫自己證據(jù)不足的困境。

 

這一招成為小王在訴訟中勝訴的關(guān)鍵！

 

【審判結(jié)果】：法院經(jīng)過(guò)一、二審訴訟。都因?yàn)樵骓樳_(dá)公司不知道出于何種原因和考慮，自始至終都未能提供上述資料，導(dǎo)致其承擔(dān)了不利訴訟結(jié)果：一審原告敗訴，二審維持原判。

根據(jù)法律規(guī)定如果原告甲公司不提供上述記賬憑證、銀行賬簿，應(yīng)承擔(dān)“持有證據(jù)而不提供的不利后果”。法院判定小王勝訴，順達(dá)公司最終敗訴。

 

面對(duì)勝訴，小王不僅感謝法律的公正，感謝律師的幫忙，也感謝順達(dá)公司讓自己上了一堂生動(dòng)的法律課！

二審法院的判決邏輯：

原告持有支票存根，理應(yīng)原告也持有記賬憑證和銀行日記賬，記賬憑證和銀行日記賬上記載了涉案資金的用途。原告不提供該書證，就以被告主張的書證內(nèi)容為真，所以原告敗訴。

 

 

【此案揭示出的法律風(fēng)險(xiǎn)防范措施】：

 

　　一、公司圖章（財(cái)務(wù)專用章、法定代表人名章）與開具支票必須由不同的人員負(fù)責(zé)保管和使用。

 

　　有的企業(yè)特別是一些規(guī)模不大的企業(yè)，為節(jié)省成本只雇傭一名財(cái)務(wù)人員，記賬、出納全部交給一個(gè)人辦理；也有的家族式企業(yè)，出于對(duì)親屬的信任，也交由一個(gè)人負(fù)責(zé)記賬、出納全部工作。這實(shí)際上使企業(yè)的資金處于巨大風(fēng)險(xiǎn)之中，相當(dāng)于一家主人把保險(xiǎn)柜的鑰匙和密碼全部交給了保姆，保姆想什么時(shí)候取錢、取多少錢完全由保姆一人做主，一旦這個(gè)保姆的誠(chéng)信出現(xiàn)問(wèn)題，他就可以把主人放在保險(xiǎn)柜的貴重物品變成自己的囊中物。

 

　　二、證據(jù)是訴訟之王，當(dāng)己方證據(jù)缺乏時(shí)，要善于發(fā)掘潛在的“隱形證據(jù)”。

 

　　如果己方缺少必要的證據(jù)，那么就要深入研究案情和相關(guān)法律，找到讓對(duì)方承擔(dān)舉證責(zé)任的法律依據(jù)，把舉證責(zé)任推給對(duì)方，從而擺脫自己證據(jù)不足的困境。關(guān)鍵是如何發(fā)現(xiàn)這些“隱形證據(jù)”。

 

　　本案中，被告小王缺少對(duì)自己有利的證據(jù)，不能提供原告順達(dá)公司指示其開具涉案支票的任何證據(jù)，于是就尋找“隱形證據(jù)”。依據(jù)《民事訴訟法司法解釋》第一百一十二條規(guī)定了“證明妨害”內(nèi)容：書證在對(duì)方當(dāng)事人控制之下的，對(duì)方當(dāng)事人無(wú)正當(dāng)理由拒不提交的，人民法院可以認(rèn)定申請(qǐng)人所主張的書證內(nèi)容為真。據(jù)此被告把舉證責(zé)任推給了原告。原告順達(dá)公司拒不提供上述書證，導(dǎo)致其敗訴。

 

上述規(guī)定無(wú)論對(duì)原告還是對(duì)被告，如果運(yùn)用恰當(dāng)都將對(duì)案件的訴訟結(jié)果產(chǎn)生重大作用。

 

三、證據(jù)的合法性問(wèn)題：

合法性標(biāo)準(zhǔn)是指訟雙方提交法庭的證據(jù)應(yīng)該在取證的主體、程序、手段，以及證據(jù)的形式等方面都符合法律的要求或規(guī)定，否則就一般不能采納為訴訟中的證據(jù)。

 

四、司法實(shí)踐中，證據(jù)就是為了證明某方當(dāng)事人的認(rèn)知或主張是否屬實(shí)。案件事實(shí)不可逆，也不可再現(xiàn)，對(duì)案件事實(shí)是否發(fā)生過(guò)，是怎樣發(fā)生的這一系列問(wèn)題都只能通過(guò)完整的證據(jù)鏈來(lái)實(shí)現(xiàn)。

 

挖掘“隱形證據(jù)”必須從案件展示的關(guān)聯(lián)性入手，關(guān)聯(lián)性，是指證據(jù)必須與待證事實(shí)具有實(shí)質(zhì)聯(lián)系，從而對(duì)待證事實(shí)具有證明作用。證據(jù)最為本質(zhì)的屬性就是關(guān)聯(lián)性。因?yàn)?，正是關(guān)聯(lián)性創(chuàng)造了證據(jù)，是關(guān)聯(lián)性使得某些材料成為證據(jù)而某些材料沒有成為證據(jù)，是關(guān)聯(lián)性使得某些材料進(jìn)入了當(dāng)事人的視野從而為其主張服務(wù)。

 

按照舉證規(guī)則，舉證人列舉的證據(jù)顯然是為證明自己的主張的正確性。法律事實(shí)就是要證明，當(dāng)事人的主張，是不是屬實(shí)。法律事實(shí)：就是通過(guò)訴訟程序最后被認(rèn)定的事實(shí)，證據(jù)證明的對(duì)象應(yīng)當(dāng)是各方當(dāng)事人關(guān)于待證事實(shí)的主張而非事實(shí)本身。法律真實(shí)對(duì)應(yīng)著“定案根據(jù)”。

張家港潤(rùn)眾律師事務(wù)所金牌顧問(wèn)曹輝律師團(tuán)隊(duì)。曹輝、中共黨員，畢業(yè)于中國(guó)刑警學(xué)院，從事公安人民警察工作十余年，先后在派出所、刑事偵查、刑事技術(shù)、經(jīng)濟(jì)犯罪偵查等部門工作，辦理過(guò)包括命案、重大經(jīng)濟(jì)案件等八百余起各類行政、刑事案件，主持調(diào)解過(guò)幾千起勞動(dòng)工傷、交通事故等各類社會(huì)矛盾糾紛，多次榮立三等功嘉獎(jiǎng)！熟諳各類行政、刑事案件辦案流程，在刑事辯護(hù)方面有著深厚的理論與實(shí)踐功底。 
張家港潤(rùn)眾律師事務(wù)所位于張家港市華昌東方廣場(chǎng)F座504、505、507室，總面積約為800平方米。潤(rùn)眾律師事務(wù)所曹輝律師團(tuán)隊(duì)以訴訟業(yè)務(wù)為基礎(chǔ)，以非訴訟業(yè)務(wù)為重點(diǎn)，以相對(duì)專業(yè)化分工為依托，不斷創(chuàng)新業(yè)務(wù)領(lǐng)域。部分律師兼有法學(xué)與理科、工科、工商管理、工程師、經(jīng)濟(jì)師等多方面的復(fù)合型學(xué)識(shí)背景。這種綜合學(xué)科和人才優(yōu)勢(shì)使得本所能夠?yàn)閬?lái)自刑事、民商、行政以及海商、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、公司企業(yè)、金融證券、物流、房地產(chǎn)等多領(lǐng)域的客戶提供優(yōu)質(zhì)法律服務(wù)。